论推定同意的正当化依据及范围——以“无知之幕”为切入点

作者： 魏超

摘要:推定的被害人同意的正当化依据在于“无知之幕”背后自利的理性人在紧急状态下为了最大限度保全自身法益,在可以通过损害自身轻微法益以避免重大法益损害之时,会赋予他人侵害自身轻微法益之权利.理性人通过虚拟的“无知之幕”达成的社会契约为其提供了正当性,攻击性紧急避险中的社会连带义务、《民法总则》中的紧急救助条款及紧急状态下的医疗规章为其提供了合法性,二者共同赋予推定的同意与被害人承诺同样的效力,但因并未获得现实的承诺,因而属于法律“拟制的被害人同意”.在我国“定性+定量”的刑法体系中,不存在权利侵害型推定的同意.对称分布的危险与非对称分布的危险中推定的同意的范围有所不同.尊严死的正当化依据在于推定的同意.

关键字: 推定的同意 无知之幕 拟制的被害人同意 尊严死